懷化市人民政府
行政復(fù)議決定書(shū)
懷府行復(fù)〔2023〕195號(hào)
申請(qǐng)人：胡某某，女，漢族，1956年5月出生。
住址：湖南省懷化市鶴城區(qū)盈口鄉(xiāng)勝利村。
被申請(qǐng)人：懷化市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局。
住所地：懷化市市民服務(wù)中心A棟五樓。
法定代表人：田曉華，局長(zhǎng)。
委托代理人：李紅寶，系懷化市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局工作人員。
委托代理人：劉冬梅，系湖南天地人（懷化）律師事務(wù)所律師。
申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人作出的《行政查處申請(qǐng)書(shū)的回復(fù)函》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《回復(fù)》”），申請(qǐng)行政復(fù)議一案，本府依法適用普通程序進(jìn)行審查，于2023年12月28日分別聽(tīng)取了申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的意見(jiàn)，于2024年1月5日決定延期審理，本案現(xiàn)已審查終結(jié)。
申請(qǐng)人請(qǐng)求：一、請(qǐng)求撤銷(xiāo)被申請(qǐng)人于2023年2月17日作出的《回復(fù)》。二、責(zé)令被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的查處申請(qǐng)重新作出處理。
申請(qǐng)人稱(chēng)：申請(qǐng)人的房屋位于湖南省懷化市鶴城區(qū)勝利村。2022年2月15日，懷化某項(xiàng)目施工單位某集團(tuán)有限公司開(kāi)始施工，導(dǎo)致申請(qǐng)人房屋出現(xiàn)多處裂縫，嚴(yán)重影響了申請(qǐng)人的房屋安全。2022年4月25日，該項(xiàng)目建設(shè)單位委托湖南大學(xué)土木建筑工程檢測(cè)有限公司對(duì)申請(qǐng)人房屋進(jìn)行鑒定，認(rèn)定為Dsu 級(jí)房屋。另申請(qǐng)人得知，在建設(shè)項(xiàng)目施工期間，包括明輝大酒店、建筑設(shè)計(jì)院辦公樓和家屬樓等毗鄰建筑都存在不同程度的損毀。后經(jīng)申請(qǐng)人申請(qǐng)政府信息公開(kāi)得知，該建設(shè)項(xiàng)目施工時(shí)并未取得建筑工程施工許可證。
申請(qǐng)人于2023年1月2日向被申請(qǐng)人遞交《行政查處申請(qǐng)書(shū)》，請(qǐng)求被申請(qǐng)人履行法定職責(zé)，對(duì)上述違法行為進(jìn)行立案查處，并將查處情況書(shū)面告知申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人于2023年2月17日作出《回復(fù)》，稱(chēng)該項(xiàng)目不屬于未取得建設(shè)工程施工許可證擅自開(kāi)工，不予以處罰，且《回復(fù)》未告知申請(qǐng)人依法享有行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利。
該項(xiàng)目在未取得建筑工程施工許可證，也未對(duì)毗鄰建筑物采取專(zhuān)項(xiàng)防護(hù)措施的情況下，建設(shè)單位、施工單位及其相關(guān)人員非法施工導(dǎo)致申請(qǐng)人的房屋等財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生重大經(jīng)濟(jì)損失。被申請(qǐng)人作為有權(quán)機(jī)關(guān)，負(fù)有對(duì)建筑工程施工安全生產(chǎn)監(jiān)督管理責(zé)任。綜上所述，被申請(qǐng)人以《回復(fù)》的形式拒絕履行法定職責(zé)的行為違法，嚴(yán)重侵害申請(qǐng)人的合法權(quán)益。申請(qǐng)人現(xiàn)依法向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議，請(qǐng)求支持申請(qǐng)人的復(fù)議請(qǐng)求。
被申請(qǐng)人稱(chēng)：一、被申請(qǐng)人作出《回復(fù)》主體適格。根據(jù)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)＜住房城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域違法違規(guī)行為舉報(bào)管理辦法＞的通知》（建稽〔2014〕166號(hào)）第三條、第四條、第十四條的規(guī)定，對(duì)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部反映違法違規(guī)行為的舉報(bào)，由我單位專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)舉報(bào)受理工作，并依法作出回復(fù)。2023年1月3日，申請(qǐng)人向我局提交《行政查處申請(qǐng)書(shū)》，我局收悉后高度重視，安排專(zhuān)人負(fù)責(zé)調(diào)查核實(shí)。2023年2月7日，我局依法向申請(qǐng)人作出《回復(fù)》，是作出案涉行政行為的適格主體。
二、被申請(qǐng)人作出的《回復(fù)》認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。經(jīng)查：2021年10月29日至2022年4月20日期間（申請(qǐng)人舉報(bào)的施工期間），案涉項(xiàng)目建設(shè)單位組織責(zé)任主體單位和專(zhuān)家組對(duì)支護(hù)樁設(shè)計(jì)方案多次進(jìn)行論證和設(shè)計(jì)方案優(yōu)化工作，進(jìn)行試樁，最終成樁7根。2022年6月14日，案涉項(xiàng)目建設(shè)單位依法提交申請(qǐng)施工許可的資料，在我局辦理了土方開(kāi)挖與基坑支護(hù)階段的施工許可證。依據(jù)《建筑地基檢測(cè)技術(shù)規(guī)范》（JGJ340-2015）第3.1.1條“建筑地基檢測(cè)應(yīng)包括施工前為設(shè)計(jì)提供依據(jù)的試驗(yàn)檢測(cè)……”，再依據(jù)《建筑工程施工許可管理辦法》第二條、第四條、第五條，申請(qǐng)施工許可證建設(shè)單位應(yīng)在開(kāi)工前依法提交審查合格的施工圖設(shè)計(jì)文件、技術(shù)資料等資料。案涉項(xiàng)目2022年2月份前后的邊坡支護(hù)試樁活動(dòng)是施工前為設(shè)計(jì)提供依據(jù)的試驗(yàn)檢測(cè)，是形成施工圖設(shè)計(jì)文件的前提，因此開(kāi)展試樁活動(dòng)時(shí)無(wú)需取得施工許可。
三、被申請(qǐng)人已經(jīng)履行了法定職責(zé)。根據(jù)《最高人民法院發(fā)布第四巡回法庭典型行政案件裁判觀點(diǎn)100則之二十：投訴舉報(bào)行政案件的受理與審理-梁志斌訴山西省人力資源和社會(huì)保障廳勞動(dòng)保障行政監(jiān)察及山西省政府行政復(fù)議決定案》【（2017）最高法行申281號(hào)）】裁判要旨：法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的投訴請(qǐng)求權(quán)，在于促使行政機(jī)關(guān)對(duì)于投訴事項(xiàng)發(fā)動(dòng)行政權(quán)。如果行政機(jī)關(guān)發(fā)動(dòng)了行政權(quán)，并將調(diào)查處理結(jié)果告知投訴人，就屬履行了法定職責(zé)。我局針對(duì)申請(qǐng)人的投訴事項(xiàng)發(fā)動(dòng)了行政權(quán)，將調(diào)查結(jié)果以書(shū)面回復(fù)函形式告知了投訴人，已依法履行了法定職責(zé)。我局的答復(fù)行為主體適格、認(rèn)定事實(shí)清楚、適用依據(jù)正確、程序合法，申請(qǐng)人認(rèn)為我局拒絕履行法定職責(zé)沒(méi)有依據(jù)。
綜上所述，被申請(qǐng)人作出的《回復(fù)》主體適格，認(rèn)定事實(shí)清楚，符合法定程序，適用法律正確，請(qǐng)予維持。
本府查明：申請(qǐng)人的房屋位于湖南省懷化市鶴城區(qū)勝利村。2021年10月29日至2022年4月20日期間，案涉項(xiàng)目建設(shè)單位組織責(zé)任主體單位和專(zhuān)家組對(duì)支護(hù)樁設(shè)計(jì)方案進(jìn)行論證和設(shè)計(jì)方案優(yōu)化工作，進(jìn)行試樁，最終成樁7根。2022年6月14日，案涉項(xiàng)目建設(shè)單位辦理了土方開(kāi)挖與基坑支護(hù)階段的建筑工程施工許可證。申請(qǐng)人認(rèn)為涉案項(xiàng)目施工導(dǎo)致其房屋開(kāi)裂，影響了其合法權(quán)益，于2023年1月2日向被申請(qǐng)人遞交《行政查處申請(qǐng)書(shū)》，請(qǐng)求被申請(qǐng)人對(duì)懷化雙創(chuàng)中心項(xiàng)目有關(guān)單位和人員的非法施工行為進(jìn)行立案查處，依法追究其行政責(zé)任，并將查處結(jié)果書(shū)面告知申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人于2023年2月17日作出《回復(fù)》：“……我局認(rèn)為不應(yīng)認(rèn)定該項(xiàng)目為未取得建筑工程施工許可證擅自開(kāi)工。另外，現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行的試樁和項(xiàng)目前期相關(guān)工作是否是造成相臨建筑開(kāi)裂的原因，待技術(shù)鑒定和司法鑒定出具意見(jiàn)后，依法依規(guī)進(jìn)行認(rèn)定處理”。
申請(qǐng)人對(duì)前述《回復(fù)》不服，于2023年11月10日向本府申請(qǐng)行政復(fù)議。
行政復(fù)議期間，被申請(qǐng)人于2024年1月11日將《回復(fù)》自行撤銷(xiāo)，并重新給申請(qǐng)人作出了答復(fù)。
上述事實(shí)，有當(dāng)事人陳述、有關(guān)書(shū)證等證據(jù)證明，本府已審查屬實(shí)。
本府認(rèn)為：申請(qǐng)人遞交的《行政查處申請(qǐng)書(shū)》，請(qǐng)求被申請(qǐng)人對(duì)該項(xiàng)目有關(guān)單位和人員的非法施工行為進(jìn)行立案查處，依法追究其行政責(zé)任，系涉及行政處罰的投訴舉報(bào)。被申請(qǐng)人在《回復(fù)》中答復(fù)“不應(yīng)認(rèn)定該項(xiàng)目為未取得建筑工程施工許可證擅自開(kāi)工”，實(shí)際上是不予立案查處的意思表示，對(duì)申請(qǐng)人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了影響。根據(jù)《湖南省城市綜合管理?xiàng)l例》第四十一條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，住房城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的全部行政處罰權(quán)由城市管理部門(mén)集中行使，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人有關(guān)行政處罰的投訴舉報(bào)后，應(yīng)當(dāng)將投訴舉報(bào)連同相關(guān)證據(jù)材料移交市城市管理和綜合執(zhí)法局依法辦理。被申請(qǐng)人作出的《回復(fù)》，明顯已無(wú)職權(quán)依據(jù)，依法應(yīng)予撤銷(xiāo)。行政復(fù)議期間，被申請(qǐng)人已將《回復(fù)》自行撤銷(xiāo)，本府再行撤銷(xiāo)已無(wú)實(shí)際意義。
綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第六十五條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定，本府決定：
確認(rèn)被申請(qǐng)人作出的《回復(fù)》違法。
申請(qǐng)人如不服本決定，可以自收到本決定書(shū)之日起十五日內(nèi)，依法向湖南省懷化市中級(jí)人民法院提起行政訴訟。
懷化市人民政府
2024年1月20日
